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贵港市市场监督管理局 行政处罚决定书 贵市监执法处字〔2020〕1024号

2020-10-12 17:45     来源:贵港市市场监督管理局
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当事人:广西贵港荷城百姓大药房有限公司

主体资格证照名称:营业执照

统一社会信用代码(注册号):91450802MA5KAH8X6J

住所(住址):贵港市港北区港城镇蓝田村龙塘屯42号

法定代表人(负责人、经营者):刘文军

身份证(其他有效证件)号码: ******

联系电话:****      其他联系方式:***

联系地址:******

2020年5月28日,本局接到东阿阿胶股份有限公司的投诉举报材料称:在贵港市富士新城的荷城百姓大药房销售的阿胶产品,涉嫌假冒(仿冒)其阿胶产品,侵犯其合法权益,请求本局予以查处。当日本局执法人员到位于贵港市港北区富士新城菜市场内富中巷51号的广西贵港荷城百姓大药房有限公司大福大民店(以下简称大福大民店)进行检查,现场发现该药店货架摆放有“乐赛仙”阿胶(每盒装240克,生产厂家:湖南爱敬堂制药有限公司),与东阿阿胶股份有限公司的“东阿”阿胶对比,两者外包装、装潢极为近似。该药店涉嫌违反《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第(一)项的规定,构成擅自使用与他人有一定影响的商品包装、装潢近似的标识的行为,依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十三条第一款第(四)项的规定,本局依法对该店正在销售的“乐赛仙”阿胶90克(30克/片、共3片)予以采取扣押措施。其后,本局对大福大民店负责人和当事人的委托人李柳清(质量负责人)进行了调查询问,并收集相关的书证材料。

经查明,大福大民店实为当事人的直营店之一,人事、财务均由当事人统一管理,店内销售的涉案“乐赛仙”阿胶均由当事人统一配送供货和统一销售价。当事人从2015年开业至案发时止,先后从湖南恒昌医药有限公司购进4批共24盒(240克/盒)“乐赛仙”阿胶,即2017年8月7日购进15盒,购进价229.5元/盒;2018年1月10日购进5盒,购进价279元/盒;2018年5月22日购进1盒,购进价279元/盒;2018年11月4日购进3盒,购进价279元/盒。

当事人购进的这些“乐赛仙”阿胶主要是配送到旗下的22家直营店及十来家加盟店进行销售,销售标价为2.5元/克,截至2020年5月28日止,上述24盒“乐赛仙”阿胶已销售了13.827盒,实际销售额共7726.73元。未售出的共有10.173盒,货值为10.173×240×2.5=6103.8元。除了在大福大民店被我局执法人员扣押的90克外,当事人于2020年5月28日案发当天即将配送到各直营店的“乐赛仙”阿胶全部召回,并交由公司内部质管部门进行自行销毁。以上“乐赛仙”阿胶的货值共为售出部分7726.73元加上未售出部分6103.8元,共计13830.53元。

东阿阿胶在全国同行业中为知名度非常高的商品,其生产商东阿阿胶股份有限公司于2014年1月2日申请外观设计专利号(证书号第2887483号)并一直使用至今的包装盒(铁盒阿胶1),整体为圆角长方形盒体,正面存在图案区域分割,表面存在排比花纹,盒盖表面分为红色和黑色两部分,盒盖色彩从左到右分别为黑色(约占2/3)→红色(约占1/3)→黑色(约10cm)。而当事人所销售的“乐赛仙”阿胶外包装整体也是圆角长方形铁盒,正面存在图案区域分割,表面存在排比花纹,盒盖表面分为红色和黑色两部分,盒盖色彩从左到右分别为黑色(约占2/3)→红色(约占1/3)→黑色(约10cm)。双方阿胶铁盒的包装、装潢主要区别仅是左侧黑色区域注册商标的不同,整体上视觉效果并无明显区别,足以造成购买者误认或混淆。

上述事实,主要有以下证据证明:

1. 投诉维权材料一份,证明案件来源及东阿阿胶股份有限公司的产品其外观设计受法律保护;

2. 当事人的营业执照、法定代表人身份证、受委托人身份证复印件各1份,授权委托书1份,大福大民店的营业执照、负责人身份证、受委托人身份证复印件各1份,授权委托书1份,证明当事人及其大幅大民店的经营主体资格;

3. 现场笔录1份,单据/照片贴存(复制)单4份,商品入库单复印件1份及相应配送清单复印件2份,检验报告书、药品再注册批件复印件各1份,销售小票清单(2张)复印件1份,证明当事人销售与东阿阿胶股份有限公司生产销售的“东阿”阿胶的包装、装潢相近似的“乐赛仙”阿胶的事实;

4、询问笔录3份,商品入库单复印件4份、销售记录打印件1份,证明当事人购销“乐赛仙”阿胶详细情况的事实;

5、当事人提供的药品召回记录、药品报损审批表、召回药品报损清单、药品销毁记录、药品销毁照片、关于“乐赛仙”阿胶销毁的报告复印件各1份,证明当事人在案发后,第一时间将涉案“乐赛仙”阿胶全部下架、召回并进行内部销毁的事实。

本案调查终结后,2020年8月3日,本局向当事人直接送达了《贵港市市场监督管理局行政处罚听证告知书》(贵市监执法处听告字[2020]10号),当事人于2020年8月6日向本局书面提出举行听证申请,本局于2020年9月11日10:00在本局三楼会议室公开举行听证会。听证中当事人提出如下陈述、申辩:1.涉案产品为湖南省爱敬堂制药有限公司生产的“乐赛仙”阿胶,当事人从正规合法渠道进货, 从形式上已尽到了涉案产品的进货查验义务,主观上不存在故意侵害他人合法权益的恶意。当事人并非涉案产品的生产产家,不属于《反不正当竞争法》“擅自使用”的范畴。2.当事人不属于“混淆行为”的实施方,也不存在违法行为。3.权利人对涉案阿胶产品进行了权利豁免,因此涉案产品亦不属于侵权产品。

本局认为:1.当事人从正规合法渠道进货,主观上不存在故意侵害他人合法权益的恶意,鉴于当事人已经尽到了进货查验的义务,以及及时的召回了在下属门店中尚未售出的“乐赛仙”阿胶并予以销毁,积极配合调查,本局已予与确认并依法从轻处罚。2.当事人及其门店药店销售的“乐赛仙”阿胶与“东阿”阿胶在同一货柜陈列、展示,双方阿胶铁盒的包装、装潢整体上视觉效果并无明显区别,两者外包装、装潢极为近似,足以造成购买者混淆。当事人应当知道“乐赛仙”阿胶是属于侵权产品,但当事人仍然将两个外包装非常相似的产品放在一起进行销售,故当事人构成了《反不正当竞争法》第六条第(一)项规定的“擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识”规定的混淆行为。3.当事人未能提交东阿阿胶股份有限公司与湖南爱敬堂制药有限公司达成的《谅解及撤诉书》、《和解协议》有效证明,提交的两份复印件不予承认,权利豁免不成立。

综上所述,对当事人提出其销售“乐赛仙”阿胶的行为不构成擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识的不正当竞争行为的主张,不予采纳。

当事人销售与知名商品特有包装、装潢相近似的阿胶产品的行为,违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第(一)项“经营者不得实施下列混淆行为,引起误认为是他人商品或者与他人存在特定联系;(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者相近似的标识”的规定,属于实施混淆违法行为。

鉴于当事人案发后,能够主动召回尚未售出的“乐赛仙”阿胶并予以销毁,积极配合调查,经营额在5万元以下,经教育已认识到错误,依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一款第(一)项“当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的”的规定,符合从轻或者减轻行政处罚情形。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十八条第一款“经营者违反本法第六条规定实施混淆行为的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法商品。违法经营额五万元以上的,可以并处违法经营额五倍以下的罚款;没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的,可以并处二十五万元以下的罚款。情节严重的,吊销营业执照。”的规定,决定对当事人作如下处罚:

(一)没收“乐赛仙”阿胶(每盒装240克,生产厂家:湖南爱敬堂制药有限公司)90克(货值225元);

(二)罚款叁万元整(¥30000.00),上缴国库。

当事人应自接到本处罚决定书之日起15日内将罚款交至市场监督管理部门罚没款代收机构(账户名称:贵港市市场监督管理局;银行账号:4505 0175 3748 0000 0418;开户行名称:中国建设银行贵港分行营业部)。逾期不缴纳的,将依据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一项之规定,每日按罚款数额的百分之三加处罚款。

如你单位不服本处罚决定,可以在接到本处罚决定书之日起60日内向贵港市人民政府申请行政复议;也可以在接到本处罚决定书之日起6个月内依法向贵港市港北区人民法院提起诉讼。复议或诉讼期间行政处罚不停止执行。       

                               贵港市市场监督管理局

                               2020年10月12日

    (市场监督管理部门将依法向社会公示本行政处罚决定信息)


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